Верховная Рада 3 октября приняла закон «О концессии», который унифицирует вопрос концессии, который регулировался четырьмя различными законами, что противоречили друг другу. В этом законе исключены физические лица-предприниматели из числа возможных концессионеров. Закон предусматривает, что концессионером может быть только юридическое лицо - резидент Украины. Новый закон разработан на основе и в соответствии с правом Европейского Союза. В нем учтен лучший международный опыт реализации концессионных проектов.

Концессия – это форма осуществления государственно-частного партнерства, предусматривающего предоставление концессиедателем концессионеру права на создание и / или строительство (новое строительство, реконструкцию, реставрацию, капитальный ремонт и техническое переоснащение), и / или управление (пользование, эксплуатацию, техническое обслуживание) объектом концессии, и / или предоставления общественно значимых услуг в порядке и на условиях, определенных концессионным договором, а также предусматривает передачу концессионеру большей части операционного риска, охватывая риск спроса т а / или риск предложения. Простыми словами говоря, концессия заключается в том, что сначала частный партнер создает (модернизирует) инфраструктурный объект за свои и привлеченные им средства. И только когда этот объект начинают использовать для предоставления общественно значимых услуг, концессионер начинает получать возмещение за внесенные им инвестиции, включая прибыль.

Соответственно, сторонами в таком договоре являются:

концессиедатель - по объектам государственной собственности - государство в лице соответствующих государственных органов; по объектам коммунальной собственности - территориальная община в лице исполнительного органа местного самоуправления; в отношении имущества хозяйственных обществ, 100 процентов акций (долей) которых принадлежат государству, Автономной Республике Крым, территориальной общине или другом хозяйственному обществу, 100 процентов акций (долей) которого принадлежат государству, передается в концессию вместе с объектами государственной или коммунальной собственности - хозяйственное общество, которое является собственником такого имущества или которому принадлежат 100 процентов акций (долей);

концессионер - юридическое лицо - резидент Украины, которое получило объект в концессию и выступает стороной концессионного договора.

Концессионный договор должен предусматривать получение концессионером платы за общественно значимые услуги, предоставляемые им с использованием объекта концессии, пользователей (потребителей) таких услуг. Также, таким договором могут быть предусмотрены платежи одной стороной другой стороне.

Участниками концессионных отношений могут быть не только концессиедатель, концессионер и претендент. К этому кругу входят пользователи (те, кто пользуется объектом концессии), кредиторы (финансовые учреждения, международные финансовые организации, которые предоставили или намерены предоставить долговое финансирование или выдали гарантию концессионеру для исполнения им обязательств по концессионным договором), независимые эксперты и советники.

Выбор концессионера - это прозрачная процедура, которая осуществляется путем проведения концессионного конкурса, а в случаях, предусмотренных законом по результатам конкурентного диалога или по результатам прямых переговоров с арендатором государственного имущества, передаваемого в концессию. Правильное и своевременное приготовления документов для участия в процедурах предусмотренных законодательством имеет очень важное значение для будущих концессионеров.

Государство передает концессионеру (инвестору) право на: 1) создание и / или строительство (новое строительство, реконструкцию, реставрацию, капитальный ремонт и техническое переоснащение) 2) и / или управление (пользование, эксплуатацию, техническое обслуживание) объектом (объектами) концессии; 3) и / или предоставления общественно значимых услуг; Объявление о проведении концессионного конкурса публикуется концессиедателем на украинском языке в газете "Урядовый курьер" или "Голос Украины",или же в официальном печатном средстве массовой информации соответствующего органа местного самоуправления или органа власти Автономной Республики Крым,а также на официальном сайте концессиедателя на украинском и английском языках. При проведении концессионного конкурса в ЕТС объявления о проведении концессионного конкурса публикуется концессиедателем в ЕТС не позднее 10 календарных дней со дня принятия решения о проведении концессионного конкурса. ЕТС - это совокупность специализированного программного обеспечения, торговых систем, баз данных, модуля бизнес-аналитики, технических, программно-аппаратных комплексов, телекоммуникационных и других средств и систем электронного документооборота, обеспечивающих возможность ввода, хранения и обработки информации, необходимой для проведения электронных торгов и установления их результатов в виде протокола, генерируемый центральной базой данных.

Концессионный договор заключается на срок, который должен быть не менее 5 лет и не более 50 лет, а по строительству и эксплуатации автомобильных дорог должен быть не менее 10 лет. Концессионный договор заключается письменно с победителями конкурса и / или юридическим лицом, созданным концессионным победителем.

В концессионный договору могут быть внесены изменения или он может быть досрочно прекращен по требованию одной из сторон по решению суда или арбитража в случае существенного нарушения другой стороной обязательств, определенных концессионным договором, или в случае существенного изменения обстоятельств, которыми стороны руководствовались в процессе заключения концессионного договора, и в других случаях, предусмотренных концессионным договором. За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств стороны несут ответственность, установленную законом и концессионным договором.

Важно подчеркнуть, что передача концессионеру существующего объекта концессии не вызывает перехода права собственности на такой объект к концессионеру и не прекращает права государственной или коммунальной собственности или собственности хозяйственного общества на такой объект. Такой объект подлежит возврату концессиедателю после прекращения действия концессионного договора. В таком случае, во избежание противоречий в будущем, концессионный договор должен содержать исчерпывающий перечень имущества, которое может передаваться в аренду, условия передачи его в аренду и порядок его списания.

Более того, если концессионный договор составлен правильно и корректно, то цели и результаты, которых хотят достичь стороны договора будут реализовываться в полной мере. Наиболее сложным вопросам регулирования концессии является отображение его условий в договоре с минимизацией рисков для сторон договора. Договором должно быть четко определено:

• Объект концессии;
• Порядок расчетов;
• Обязанности сторон относительно объекта концессии также и взаимные обязанности сторон;
• Возможны варианты решения спорных ситуаций;
• Порядок осуществления управления объектом и объемы полномочий сторон.

Учитывая предписания закона и отсутствие практики применения его положений, наибольшие риски для сторон заключаются именно в правильном определении всех условий договора.

Мировой опыт показывает, что концессию можно успешно использовать для развития инфраструктуры в условиях дефицита бюджетных средств без увеличения государственного долга. Украинское законодательство предусматривает широкий перечень видов хозяйственной деятельности, в которых допускается осуществление сотрудничества на основе концессии и четко регламентированную процедуру взаимодействия сторон договора.

Специалисты юридической компании «Арбитрум» имеют большой опыт позитивного сотрудничества с органами государственной власти, заключению различного рода договоров, оценке рисков и защиты прав и интересов лиц. Поэтому, если Вы намерены заключить договор концессии, быть защищенным в случае противоправных действий или бездействия другой стороны, наши сотрудники готовы Вам помочь.